浅谈犯罪预备与犯意表示
葛长生
在刑事审判实践中，常常会遇到行为人的一个犯罪预备中的另一个犯意表示行为，导致在认定犯罪预备的同时，正确地把犯意表示和犯罪预备区别开来，才能划清罪与非罪的界限，直接关系到对犯罪嫌疑人正确定罪量刑，实现罪责相适应，保障犯罪嫌疑人人权，确保司法的公正性和严肃性具有十分重要现实意义。
一、犯罪预备和犯意表示的不同点
（一）犯罪预备。根据刑法第二十二条第一款的规定，犯罪预备是指为了犯罪，准备工具、制造条件的行为。
1、犯罪构成要件。要成立犯罪预备应当具有四个特征，即行为人主观上是为了实行犯罪，有明显的故意；客观上实施了犯罪预备行为，为犯罪的实施创造便利条件；事实上未能着手实行犯罪，未能着手实行犯罪是因预备行为没有完成，或预备行为虽已完成，但由于某种原因未能着手实施犯罪；未能着手实行犯罪是由于行为人意志以外的原因，如果行为人自动放弃预备行为或者自动不着手实行犯罪，则不成立犯罪预备，而成立犯罪中止。
2、依照刑法应当追究刑事责任。犯罪预备作为故意犯罪的初期形态，虽然还没有着手实行犯罪，但是客观上造成了对法益的现实威胁或者侵害的现实可能性，体现社会的危害性，这就是刑法应当追究刑事责任的理论基础。
3、依照刑法可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。鉴于犯罪预备还没有造成犯罪结果，对法益的侵害通常小于既遂犯，因此刑法规定对于预备犯可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。
（二）犯意表示。犯意表示是指行为人通过一定的方式，将内心的犯罪意图表现于外部的行为。
1、基本特点。犯意表示是一种单纯将犯罪意图表现于外部的行为；它需要借助语言、文字或者具体的行为举动等一定的方式能够被他人所感知；它是一种犯罪意图的单纯流露，对以后可能实施的犯罪是否易于实行、便于完成尚不能起到制造条件的作用。
2、刑法没有规定对犯意表示进行处罚。是由于行为人单纯流露犯意的的行为，不能为犯罪制造条件，对刑法所保护的社会关系没有构成现实威胁，因此，刑法对行为人的犯意表示不能进行调整，依照刑法不应当追究刑事责任，是符合刑法立法宗旨。
二、犯罪预备和犯意表示的相同点
首先，犯罪预备和犯意表示都是一种行为，而且都流露和表现出“犯罪”的内容。犯罪预备是一种为犯罪创造条件的行为，而犯意表示则是一种言词行为。因此，尽管行为人的行为内容和表现形式不同，但它们都属于相同的行为范畴。
其次，犯罪预备和犯意表示都是一种有意识的行为，都反映了行为人的犯罪意图。
第三，犯罪预备和犯意表示都不能对刑法所保护的社会关系造成直接的、现实的侵害或者破坏。因此，单纯的犯意表示是不可能实现主观上的犯罪意图；而犯罪预备行为已使犯罪意图的实现成为可能。
三、犯罪预备和犯意表示二者的本质区别
在认定犯罪预备时，还必须把犯罪预备和犯意表示的本质区别开来。
第一，犯罪预备是对实行犯罪起促进作用的行为，我们通常所说的行为人准备了犯罪工具，制造了犯罪条件，也就是说有了实现自己犯罪故意的行为。而犯意表示行为只是单纯流露犯意，例如扬言杀人等，不是实现犯意的具体行为，没有对法益构成现实威胁，因此，犯意表示并不是我国刑法所规定的可以构成犯罪的危害社会的行为。
第二，犯意表示只是一种错误，可以通过批评教育的方式加以解决，而犯罪预备是为了着手实行犯罪而准备工具、制造条件，对社会构成了威胁，具有社会危害性，因此刑法明文规定犯罪预备应当负刑事责任。
第三，犯意表示只有建立在为了该犯意而准备工具、制造条件的基础之上的具体行为，才能评价为危害社会的行为，从而可能成立为犯罪预备。
四、司法实践中应当注意的两个问题
1、犯意表示是行为人真实犯罪意图的反映。在审判实践中，特别要注意审查行为人的内心感受，并有无犯罪意图。如果行为人是出于某种心理需要而说的气话和逞能，无犯罪意图的表示，则不能认定为犯意表示，也就不能成立为犯罪预备，这样才能划清罪与非罪的界限，直接关系到对犯罪嫌疑人正确定罪量刑起到非常重要作用。
2、行为人的同一行为，不能被两个犯罪构成同时评价。根据刑法禁止重复评价原则的理论，行为人的行为已构成犯罪预备，在定罪量刑时，禁止对同一犯罪构成事实给予两次或者两次以上的评价，也就是说不能同时成立两个罪名的犯罪预备，例如：抢劫罪犯罪预备和强奸罪犯罪预备。因此，在刑法没有明文规定的情况下，应当按照择一重罪的原则定罪处罚行为人更为准确，这样体现刑法的罪责相适应原则的公正性，也体现对犯罪人的人权的保障。
南宁市人民政府关于修改《南宁市发展散装水泥和预拌混凝土管理规定》的决定（2005年）
广西壮族自治区南宁市人民政府办公厅
南宁市人民政府关于修改《南宁市发展散装水泥和预拌混凝土管理规定》的决定
来源：南宁市法制办 2005-07-07
市人民政府根据《中华人民共和国行政许可法》等法律、法规的规定，决定对《南宁市发展散装水泥和预拌混凝土管理规定》作如下修改：
一、删除第七条“因受交通、施工现场、施工状况等条件限制，不能使用散装水泥、预拌混凝土或者降低使用散装水泥、预拌混凝土比例的，建设单位应分别向市散装水泥管理机构和市预拌混凝土管理机构提出书面申请，按规定权限批准后方可使用袋装水泥或进行现场搅拌”。
二、第十二条“建设单位在申办工程招标投标和施工许可证时，建设行政主管部门或其它行政主管部门应根据本规定第五条、第八条、第九条的规定，对工程使用预拌混凝土、缴纳专项资金的情况予以审查，凡招标文件和施工合同中未明确使用预拌混凝土或未缴纳专项资金的，不予核发施工许可证”修改为“建设单位在申办工程招标投标和施工许可证时，建设行政主管部门或其它行政主管部门应根据本规定第五条、第七条、第八条的规定，对工程使用预拌混凝土、缴纳专项资金的情况予以审查。发现招标文件和施工合同中未明确使用预拌混凝土或未缴纳专项资金的，应当要求建设单位在招标文件和施工合同中明确使用预拌混凝土或者交纳专项资金”。
三、删除第十八条“运送散装水泥和预拌混凝土的专用车辆因城市建设需要在市内控制路段行驶的，应当向公安交通管理部门申请办理通行证。公安交通管理部门依照有关规定予以办理，准许其在市内控制路段行驶，确保建设工程正常施工”。
此外，根据本决定对部分条文顺序和文字作相应调整。
本决定自公布之日起施行。
《南宁市发展散装水泥和预拌混凝土管理规定》根据本决定作相应修正，重新公布。
南宁市发展散装水泥和预拌混凝土管理规定
（2001年1月15日市人民政府令第2号发布，根据2004年1月18日《南宁市人民政府关于修改<南宁市发展散装水泥和预拌混凝土管理规定>的决定》第一次修正，根据2005年5月23日《南宁市人民政府关于修改<南宁市发展散装水泥和预拌混凝土管理规定>的决定》第二次修正）
第一条 为了加快发展散装水泥和预拌混凝土，节约资源，保护环境，保障建筑工程质量，提高综合经济效益和社会效益，根据国家和自治区有关规定，结合本市实际，制定本规定。
第二条 本规定适用于南宁市行政区域内从事水泥和预拌混凝土生产、经营、运输、使用的单位和个人。
第三条 市经济委员会、市建设局分别是本市散装水泥管理工作和预拌混凝土管理工作的行政主管部门。
市散装水泥管理机构、市预拌混凝土管理机构分别负责全市散装水泥管理和预拌混凝土管理的具体工作，其职责是：
（一）贯彻和执行国家、自治区和本市发展散装水泥和预拌混凝土的方针、政策和法规、规章。
（二）组织编制和实施本辖区发展散装水泥和预拌混凝土规划和年度计划。
（三）对散装水泥和预拌混凝土生产、经营、运输和使用进行监督管理。
（四）市散装水泥管理机构根据国家和自治区有关规定征收、管理和使用散装水泥专项资金。
（五）负责发展散装水泥和预拌混凝土工作的信息交流、宣传教育、业务培训、统计和新技术、新工艺、新设备的推广应用。
（六）协调解决发展散装水泥和预拌混凝土管理工作中存在的问题。
第四条 在本市区及市人民政府确定的其他区域范围内的建设工程必须按规定使用散装水泥和预拌混凝土。
市人民政府根据城市发展的需要调整使用散装水泥和预拌混凝土的范围并定期公布。
第五条 下列建设工程必须使用预拌混凝土：
（一）重点建设工程、水利防洪工程、市政工程、交通基础设施建设工程、成片开发的住宅小区；
（二）建筑工地位于人群密集的居民生活区、学校的建筑工程；
（三）一次性浇捣混凝土量在6立方米以上的其他建筑工程。
第六条 下列建设工程除按规定使用预拌混凝土外，必须按下列规定使用散装水泥：
（一）重点建设工程、市政工程、成片开发的住宅小区，使用散装水泥的比例必须达90％以上。
（二）建筑工程面积在1500平方米以上或者水泥用量在300吨以上的其它建设工程，使用散装水泥的比例必须达80％以上。
水泥制品生产者、预拌混凝土搅拌站必须全部使用散装水泥。
第七条 按本规定第五条规定必须使用预拌混凝土的建筑工程，应把使用预拌混凝土的要求纳入施工招标文件和施工承包合同中。
第八条 市散装水泥管理机构根据国家、自治区的有关规定按照下列的项目、范围和标准征收散装水泥专项资金（以下简称专项资金）：
（一）水泥生产企业按每销售（含出口）一吨袋装水泥（包括纸袋、塑编袋、复合袋）征收专项资金1元。
（二）建设单位或其他水泥使用单位每购进使用一吨袋装水泥征收专项资金3元。
除国家、自治区另有规定外，任何单位和个人不得擅自改变征收对象、扩大征收范围、提高征收标准或者减免征收专项资金。
第九条 水泥生产企业应缴纳的专项资金由市散装水泥管理机构负责征收；建设单位或其他水泥使用单位应缴纳的专项资金由市散装水泥管理机构负责征收或委托有关行政主管部门征收。
第十条 水泥生产企业应缴纳的专项资金按每月袋装水泥销售量核定，于次月10日前上缴市散装水泥管理机构。水泥生产企业缴纳的专项资金，在管理费用中列支。
建设单位应缴的专项资金由建设单位在办理工程报建手续时，按工程预算水泥用量向市散装水泥管理机构预缴。建设工程使用散装水泥或者预拌混凝土低于本规定第五条和第六条规定比例的，预缴的专项资金不予退还。建设单位缴纳的专项资金计入建安工程成本。
水泥制品生产者应缴纳的专项资金按上年度水泥用量核定，于每季度第一个月的15日前上缴市散装水泥管理机构。水泥制品生产者缴纳的专项资金在管理费用中列支。
第十一条 建设单位在申办工程招标投标和施工许可证时，建设行政主管部门或其它行政主管部门应根据本规定第五条、第七条、第八条的规定，对工程使用预拌混凝土、缴纳专项资金的情况予以审查。发现招标文件和施工合同中未明确使用预拌混凝土或未缴纳专项资金的，应当要求建设单位在招标文件和施工合同中明确使用预拌混凝土或者交纳专项资金。
第十二条 建设工程按规定比例使用散装水泥或预拌混凝土的，在工程竣工之日起30天内，凭购买散装水泥或预拌混凝土原始凭证，向市散装水泥管理机构申请办理专项资金清算手续，实行多退少补。
水泥制品生产企业使用散装水泥的，在每年1月31日前凭购买散装水泥原始凭证，向市散装水泥管理机构申请办理专项资金清算手续，实行多退少补。
第十三条 新建、扩建、改建的水泥生产企业应当按照70％的散装水泥年发放能力配备散装水泥发放设施，散装设施达不到规定要求的，有关行政主管部门不予批准建设。现有的水泥生产企业应当在散装水泥行政主管部门规定的期限内，使其散装水泥年发放能力达到水泥生产总能力的50％以上。
第十四条 预拌混凝土生产企业实行资质管理制度。新建、扩建、改建预拌混凝土生产企业，应向市建设行政主管部门提出申请。市建设行政主管部门会同市经委、规划、土地、环保、质量技术监督等部门进行审核，提出会审意见。
第十五条 新设的预拌混凝土生产企业经工商行政管理部门办理工商登记注册手续并取得企业法人营业执照，向市建设行政主管部门申请并取得《预拌混凝土生产企业资质证书》后，方可从事生产、经营。
第十六条 水泥生产企业和预拌混凝土生产企业应当保证其产品达到国家规定的质量标准。
生产、经营、运输、使用散装水泥的，应当配备自动收尘、计量准确的散装水泥发放、储运设备设施，设备设施应当符合环保要求和国家规定的标准。
建筑业企业应向具有《预拌混凝土生产企业资质证书》的预拌混凝土生产企业购买预拌混凝土。
第十七条 市散装水泥管理机构征收的专项资金，必须纳入财政管理，专款专用，实行收支两条线管理，禁止挤占、截留、挪用、私分专项资金。
市散装水泥管理机构在没有核定为行政机关或者预算拨款事业单位前，其管理经费由市财政部门严格按照基本支出预算和项目支出预算管理规定从专项资金中支出。原则上不超过当年专项资金支出总额的10%。市财政、审计部门应当加强对专项资金征收、管理和使用情况的监督和检查。
专项资金用于固定资产投资和更新改造的，作为增加国家资本金处理。专项资金的使用范围按国家、自治区的有关规定使用。
第十八条 未按本规定第五条规定使用预拌混凝土的，由建设行政主管部门责令改正，并对建设单位或施工单位按其现场搅拌的混凝土量处以50元/立方米的罚款，罚款最高不超过5万元。
第十九条 违反本规定有关散装水泥规定的，由市经济委员会委托散装水泥管理机构按下列规定进行处罚：
（一）未按本规定第六条规定比例使用散装水泥的，按其低于规定比例的数量处以20元/吨的罚款，罚款最高不超过5万元。
（二）未按本规定第八条规定缴纳专项资金的，责令限期足额缴纳，并从滞纳之日起按日加收滞纳专项资金0.5‰的滞纳金。逾期不补缴的，处以滞纳专项资金50%以下的罚款。
（三）采取伪造、变造、隐匿、销毁水泥销售发票等欺骗手段不缴或少缴专项资金，追缴其不缴或少缴的专项资金、滞纳金，并按不缴或少缴专项资金的50%以上1倍以下处以罚款。
第二十条 水泥生产企业未达到国家规定的散装水泥发放能力的、预拌混凝土生产企业未取得《预拌混凝土生产企业资质证书》的，由有关的行政主管部门责令其限期整改。
第二十一条 违反本规定第十六条规定，向不具有《预拌混凝土生产企业资质证书》的预拌混凝土生产企业购买预拌混凝土的，由建设行政主管部门责令其停止购买使用，并按其购买的混凝土量处以50元/立方米的罚款，罚款最高不超过5万元。
第二十二条 生产、经销、运输散装水泥和预拌混凝土质量不合格、数量不足的，由质量技术监督行政主管部门或工商行政主管部门对责任者依法予以处理。
第二十三条 本规定在具体运用中遇到的问题，由市经济委员会、市建设委员会依照各自的职责权限负责解释。
第二十四条 本规定自发布之日起施行。
第一条 为了加快发展散装水泥和预拌混凝土，节约资源，保护环境，保障建筑工程质量，提高综合经济效益和社会效益，根据国家和自治区有关规定，结合本市实际，制定本规定。
第二条 本规定适用于南宁市行政区域内从事水泥和预拌混凝土生产、经营、运输、使用的单位和个人。
第三条 市经济委员会、市建设局分别是本市散装水泥管理工作和预拌混凝土管理工作的行政主管部门。
市散装水泥管理机构、市预拌混凝土管理机构分别负责全市散装水泥管理和预拌混凝土管理的具体工作，其职责是：
（一）贯彻和执行国家、自治区和本市发展散装水泥和预拌混凝土的方针、政策和法规、规章。
（二）组织编制和实施本辖区发展散装水泥和预拌混凝土规划和年度计划。
（三）对散装水泥和预拌混凝土生产、经营、运输和使用进行监督管理。
（四）市散装水泥管理机构根据国家和自治区有关规定征收、管理和使用散装水泥专项资金。
（五）负责发展散装水泥和预拌混凝土工作的信息交流、宣传教育、业务培训、统计和新技术、新工艺、新设备的推广应用。
（六）协调解决发展散装水泥和预拌混凝土管理工作中存在的问题。
第四条 在本市区及市人民政府确定的其他区域范围内的建设工程必须按规定使用散装水泥和预拌混凝土。
市人民政府根据城市发展的需要调整使用散装水泥和预拌混凝土的范围并定期公布。
第五条 下列建设工程必须使用预拌混凝土：
（一）重点建设工程、水利防洪工程、市政工程、交通基础设施建设工程、成片开发的住宅小区；
（二）建筑工地位于人群密集的居民生活区、学校的建筑工程；
（三）一次性浇捣混凝土量在6立方米以上的其他建筑工程。
第六条 下列建设工程除按规定使用预拌混凝土外，必须按下列规定使用散装水泥：
（一）重点建设工程、市政工程、成片开发的住宅小区，使用散装水泥的比例必须达90％以上。
（二）建筑工程面积在1500平方米以上或者水泥用量在300吨以上的其它建设工程，使用散装水泥的比例必须达80％以上。
水泥制品生产者、预拌混凝土搅拌站必须全部使用散装水泥。
第七条 按本规定第五条规定必须使用预拌混凝土的建筑工程，应把使用预拌混凝土的要求纳入施工招标文件和施工承包合同中。
第八条 市散装水泥管理机构根据国家、自治区的有关规定按照下列的项目、范围和标准征收散装水泥专项资金（以下简称专项资金）：
（一）水泥生产企业按每销售（含出口）一吨袋装水泥（包括纸袋、塑编袋、复合袋）征收专项资金1元。
（二）建设单位或其他水泥使用单位每购进使用一吨袋装水泥征收专项资金3元。
除国家、自治区另有规定外，任何单位和个人不得擅自改变征收对象、扩大征收范围、提高征收标准或者减免征收专项资金。
第九条 水泥生产企业应缴纳的专项资金由市散装水泥管理机构负责征收；建设单位或其他水泥使用单位应缴纳的专项资金由市散装水泥管理机构负责征收或委托有关行政主管部门征收。
第十条 水泥生产企业应缴纳的专项资金按每月袋装水泥销售量核定，于次月10日前上缴市散装水泥管理机构。水泥生产企业缴纳的专项资金，在管理费用中列支。
建设单位应缴的专项资金由建设单位在办理工程报建手续时，按工程预算水泥用量向市散装水泥管理机构预缴。建设工程使用散装水泥或者预拌混凝土低于本规定第五条和第六条规定比例的，预缴的专项资金不予退还。建设单位缴纳的专项资金计入建安工程成本。
水泥制品生产者应缴纳的专项资金按上年度水泥用量核定，于每季度第一个月的15日前上缴市散装水泥管理机构。水泥制品生产者缴纳的专项资金在管理费用中列支。
第十一条 建设单位在申办工程招标投标和施工许可证时，建设行政主管部门或其它行政主管部门应根据本规定第五条、第七条、第八条的规定，对工程使用预拌混凝土、缴纳专项资金的情况予以审查。发现招标文件和施工合同中未明确使用预拌混凝土或未缴纳专项资金的，应当要求建设单位在招标文件和施工合同中明确使用预拌混凝土或者交纳专项资金。
第十二条 建设工程按规定比例使用散装水泥或预拌混凝土的，在工程竣工之日起30天内，凭购买散装水泥或预拌混凝土原始凭证，向市散装水泥管理机构申请办理专项资金清算手续，实行多退少补。
水泥制品生产企业使用散装水泥的，在每年1月31日前凭购买散装水泥原始凭证，向市散装水泥管理机构申请办理专项资金清算手续，实行多退少补。
第十三条 新建、扩建、改建的水泥生产企业应当按照70％的散装水泥年发放能力配备散装水泥发放设施，散装设施达不到规定要求的，有关行政主管部门不予批准建设。现有的水泥生产企业应当在散装水泥行政主管部门规定的期限内，使其散装水泥年发放能力达到水泥生产总能力的50％以上。
第十四条 预拌混凝土生产企业实行资质管理制度。新建、扩建、改建预拌混凝土生产企业，应向市建设行政主管部门提出申请。市建设行政主管部门会同市经委、规划、土地、环保、质量技术监督等部门进行审核，提出会审意见。
第十五条 新设的预拌混凝土生产企业经工商行政管理部门办理工商登记注册手续并取得企业法人营业执照，向市建设行政主管部门申请并取得《预拌混凝土生产企业资质证书》后，方可从事生产、经营。
第十六条 水泥生产企业和预拌混凝土生产企业应当保证其产品达到国家规定的质量标准。
生产、经营、运输、使用散装水泥的，应当配备自动收尘、计量准确的散装水泥发放、储运设备设施，设备设施应当符合环保要求和国家规定的标准。
建筑业企业应向具有《预拌混凝土生产企业资质证书》的预拌混凝土生产企业购买预拌混凝土。
第十七条 市散装水泥管理机构征收的专项资金，必须纳入财政管理，专款专用，实行收支两条线管理，禁止挤占、截留、挪用、私分专项资金。
市散装水泥管理机构在没有核定为行政机关或者预算拨款事业单位前，其管理经费由市财政部门严格按照基本支出预算和项目支出预算管理规定从专项资金中支出。原则上不超过当年专项资金支出总额的10%。市财政、审计部门应当加强对专项资金征收、管理和使用情况的监督和检查。
专项资金用于固定资产投资和更新改造的，作为增加国家资本金处理。专项资金的使用范围按国家、自治区的有关规定使用。
第十八条 未按本规定第五条规定使用预拌混凝土的，由建设行政主管部门责令改正，并对建设单位或施工单位按其现场搅拌的混凝土量处以50元/立方米的罚款，罚款最高不超过5万元。
第十九条 违反本规定有关散装水泥规定的，由市经济委员会委托散装水泥管理机构按下列规定进行处罚：
（一）未按本规定第六条规定比例使用散装水泥的，按其低于规定比例的数量处以20元/吨的罚款，罚款最高不超过5万元。
（二）未按本规定第八条规定缴纳专项资金的，责令限期足额缴纳，并从滞纳之日起按日加收滞纳专项资金0.5‰的滞纳金。逾期不补缴的，处以滞纳专项资金50%以下的罚款。
（三）采取伪造、变造、隐匿、销毁水泥销售发票等欺骗手段不缴或少缴专项资金，追缴其不缴或少缴的专项资金、滞纳金，并按不缴或少缴专项资金的50%以上1倍以下处以罚款。
第二十条 水泥生产企业未达到国家规定的散装水泥发放能力的、预拌混凝土生产企业未取得《预拌混凝土生产企业资质证书》的，由有关的行政主管部门责令其限期整改。
第二十一条 违反本规定第十六条规定，向不具有《预拌混凝土生产企业资质证书》的预拌混凝土生产企业购买预拌混凝土的，由建设行政主管部门责令其停止购买使用，并按其购买的混凝土量处以50元/立方米的罚款，罚款最高不超过5万元。
第二十二条 生产、经销、运输散装水泥和预拌混凝土质量不合格、数量不足的，由质量技术监督行政主管部门或工商行政主管部门对责任者依法予以处理。
第二十三条 本规定在具体运用中遇到的问题，由市经济委员会、市建设委员会依照各自的职责权限负责解释。
第二十四条 本规定自发布之日起施行。