网络传播淫秽物品犯罪浅析

刘生晖 中国青年政治学院2004级法律系


[摘要]：网络传播技术的发展，为人们提供了极其丰富的信息资源和应用服务。但网络犯罪与网络技术同步发展，在网络上传播淫秽物品是互联网与生俱来的毒瘤之一。对互联网上传播淫秽物品行为给予准确的定性对于遏制这类犯罪具有重要意义。本文将从网络传播淫秽物品的现状、犯罪构成以及此类犯罪的特征三个方面来分析这一犯罪行为。
[关键词] 传播 淫秽物品 行为方式 犯罪特点

网络传播淫秽物品行为的现状
网络技术的迅猛发展，使得图、文、音、影像等信息媒体传播更为便利。这对于沟通各国、各地文化，加强人们之间的信息交流起到了重大作用。但是由于网络覆盖范围的广泛性和信息传递的多媒体化，也使之成为了黄毒传播的最佳媒介。目前,互联网已经成为色情服务行业最重要的行销平台之一美国卡因基梅隆大学1995年发表一个专家小组的调查,表明在过去的18个月里,有92万件带有不同程度色情内容的影象和文字流通于互联网上,接受者遍及全美国50个州2000多个城市及包括中国在内的40多个国家和地区 。我国一项调查也显示，在参与调查的3000多名大中学生，曾光顾过淫秽信息网站的占46% ！互联网中不断出现的色情信息，严重腐蚀着人们，尤其是青少年的身心健康。所以探讨研究网络传播淫秽物品的犯罪，对于维护社会风尚和防止性犯罪有着重要意义。
网络传播淫秽物品的犯罪构成分析
根据我国刑法三百六十三条和三百六十四条的规定，传播淫秽物品达到法定情节的即构成传播淫秽物品罪；以营利为目的即构成传播淫秽物品牟利罪。然而，随着网络的发展，刑法的滞后性也尽显出来。利用网络实施此行为的犯罪，毕竟不同于常规方式。此种犯罪有着以下构成要件：
一、主体
本罪的主体为一般主体，包括自然人和法人。毫无疑问，网上淫秽信息的传播者是本罪主体，但是网络服务商和信息管理员（如BBS的版主、QQ群管理员等）能否构成本罪主体，是否应当以共犯论处呢？
（一）网络服务商不应当负法律责任。网络商是提供互联网接入服务和网络通讯服务的单位。从理论上说，正是网络服务商为网上传播淫秽物品提供了交流纽带。可以说是主观上的放任和客观上的帮助。但是，并不能以此认定网络服务商的法律责任，因为从实际来看，网络服务商存在客观上的不能。网络信息庞大无比，网络服务商根本没有能力一一鉴别，所以法律不应当要求其承担无法履行的责任。
（二）信息管理员的法律责任。信息管理员最常见的主要有BBS版主和QQ群管理员。他们是网页版面和即时通讯的实际监控者，有管理、监控信息的权利，同时也负有控制、删除不良信息的义务和职责。所以管理员对于淫秽信息、图片未能及时删除，即是对该行为的默认和纵容。以此来看，管理员应当是共同犯。但是网络毕竟不同于现实，所以应当区别对待：管理员由于主客观原因未能及时察觉和控制淫秽信息（如未能及时上线。未能及时审查等），不应当承担刑事责任；对于管理员有能力控制和管理，主观上故意不加以管理，且传播者已构成传播淫秽物品罪的，管理员应当作为共犯处理。
二、主观方面
本罪的主观方面应当只能是直接故意。经过认定如果行为人是操作失误而发送出淫秽信息的，不构成此罪。至于出于什么样动机、目的，不能影响本罪成立。如果由于网络故障或其它客观因素导致传播失败的情况，应当以犯罪未遂论处。
三、客体
本罪侵犯的是复杂客体，与一般的传播淫秽物品罪不同，本罪除了侵犯社会道德风尚，也侵犯了互联网的管理秩序。同时，在公共网页、论坛、QQ群上传播淫秽物品，也是对普通人共有的性道德心和性羞耻感的极大损害。
四、客观方面
本罪客观方面表现为利用互联网播放、粘贴、发送等网络传输方式，致使淫秽物品传播扩散的行为。
（一）淫秽物品的认定。依照刑法第三百六十七条的规定，淫秽物品即指“具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的毁淫性书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。”同时，刑法也规定“有关人体生理!医学知识的科学著作不是淫秽物品，包含色情内容的有艺术价值的文学艺术作品不视为淫秽物品。”这条规定在法律上明确排除了科学艺术作品成立淫秽物品的可能。因此,有学者认为:“能够挑逗刺激人不健康的性欲,是淫秽物品的本质特征。” 具体到网络而言，现在网络上传播的淫秽漫画、电影、小说、短消息和flash动画等，按立法意图，都应当包含其中。
（二）传播行为方式。有人认为“网上传播淫秽物品的行为一般表现为三种形式，即上载淫秽物品、下载淫秽物品和建立展示淫秽物品的超链接点” 我认为这种提法欠妥。上载淫秽物品应当区分情况，如果是上载到自己的个人网页或博客，而并不向他人传播，仅供自己“欣赏”，这种情况不应当认定为触犯本罪。同样道理，如果下载淫秽物品也是下载到自己的电脑上单纯的浏览，并不刻录成光盘向其他人传播的，也不能构成传播淫秽物品罪，而且下载后制作成其他淫秽物品传播，也不应当属于网络传播。我认为网上传播淫秽物品的行为主要表现为三个方面：向互联网上传淫秽物品、在线发送淫秽物品和建立淫秽物品的超链接。
1、上传淫秽物品指行为人将淫秽电影、表演、动画、视频文件、电子刊物、图片、文章、短信息等淫秽物品载入互联网并公开的行为。如发送到公共网站或已公开的个人网页上供他人浏览和观看。
2、在线发送淫秽物品指行为人将淫秽物品通过互联网在线即时发送到正在使用的公共论坛、QQ群等使他人看到，或者是通过互联网将淫秽物品发送到不特定人群的QQ或电子邮件中，使他人一打开就能看到。但单纯的浏览淫秽网页的行为，因为缺乏向他人传播的要素，不能构成传播淫秽物品的犯罪。
3、建立淫秽物品的超链接。超链接是一种可以从本网页转到其他网页的特殊计算机指令。有学者认为“明知是淫秽（网站）网页，而建立指向淫秽网页的超链接应认为使淫秽物品的一传播的行为，即传播淫秽物品的行为” 建立超链接本身并非就一定是传播淫秽物品的行为但是建立直接指向淫秽网页的超链接，使他人能够轻而易举地打开淫秽网页观看到淫秽物品。因此，明知是淫秽网站或网页，而建立指向它的超链接应认定为传播淫秽物品的行为。
网络传播淫秽物品的犯罪特点
网络是一个虚拟世界，与现实社会有着很大差异，但同时也是现实社会的反映。所以，网络传播淫秽物品除了具有一般传播淫秽物品罪的特征，也有着自身特点：
（一）传播速度快、范围广。传统的传播淫秽物品方式比较单一，主要是由行为人在管理疏松的公共场所买卖、展示和放映。而且仅仅局限于一定人群、地域，传播范围狭小，效率较低。而国际互联网连接世界各地，用户数以亿计。在计算机上传播淫秽物品，其恶劣影响的范围已经不限于某个国家或某个阶层，传播者只需要建立一个网站或发送淫秽信息，就可以在短时间内将淫秽物品传播至世界每一个角落，并且可以综合图、文、音、像等所有传媒形式，最大程度地对受害者进行腐蚀，其恶劣影响的力度远远大于传统方式，因而具有更大的社会危害性。
（二）传播的智能性高。传统的传播淫秽物品，对行为人只能要求不高，这与其它买卖物品区别不大，即使是文盲也能实施此行为。而用网络传播淫秽物品则不同，它是以一定的计算机技术为前提的。要求行为人有着较高智能和较高的计算机和网络知识技能。而对于一些淫秽物品的图像处理等方面，对计算机技术要求更高。所以网络传播淫秽物品的技术性决定了传播的智能性。
（三）侵害对象以青少年为主。随着计算机的普及和网络技术的发展，计算机已经作为一种重要教育手段走进了千家万户，而家庭电脑的使用者主要是青少年。他们在使用电脑时，免不了要涉及购买软件、上网等问题，在此过程中就很容易接触到铺天盖地的色情站点和信息。这对于涉世未深、自控能力差的青少年来说，无疑会对身心健康发展造成极大影响，甚至从而诱发其他各种犯罪行为。

综上所述，网络传播技术是一把双刃剑，即可以造福人类，同时也成了一些不法分子在全球范围内传播色情的重要工具。我们只有对其给与更准确的法律定位，才能更好的运用法律武器对其进行打击和制裁，还网络世界一片晴空。

中国海事局


关于印发2006年海事法制工作要点的通知



发布单位：中国海事局 【2006-04-10】
为了贯彻落实2006年直属海事系统工作会议精神，做好各项海事法制工作，并为顺利完成“十一五”海事法制工作指标为了贯彻落实2006年直属海事系统工作会议精神，做好各项海事法制工作，并为顺利完成“十一五”海事法制工作指标和任务打好基础，现提出2006年海事法制工作要点，请遵照执行。
一、总体要求
“十一五”海事发展的法制工作指标是：“法律法规基本满足海事发展需要；直属局、分支局两级机构的政务公开合规率达到90%以上，沿海和内河水网地区海事行政执法监督、考核中的执法过错和错案率不超过5%,发现的执法过错和错案责任得以100%追究；行政诉讼胜诉率达到90%以上；重大事故结案率及结案合格率均达到100%；沿海及内河水网地区海事机构重要行政许可项目实现网上办理，初步实现电子政务。”今年是“十一五”开局之年，对实现“十一五”的法制工作目标是打好基础的关键年，各海事局要按照本实施意见和我局的有关规定，加强组织领导，制定详细计划和具体措施，稳步推进，并结合“规范管理年”活动的要求做好贯彻落实工作，确保“十一五”法制指标的实现。
二、海事立法工作
（一）继续做好《海上交通安全法》、《防治船舶污染海洋环境管理条例》、《船员条例》等法律法规的立法工作，配合国务院法制办争取年内完成《船员条例》的发布和《防治船舶污染海洋环境管理条例》的立法审查工作。协助部局承担《海上交通安全法》修订的深圳海事局、承担《防治船舶污染海洋环境管理条例》修订的上海海事局、承担《船员条例》制订的广东海事局，应当将相应的立法工作列入本局年度工作计划，保障立法工作顺利实施。
（二）今年要配合部开展对《海上搜救条例》的立法审查，请山东海事局继续协助部局推进该条例的立法工作。部局今年将加快《船舶登记条例》、《船舶检验条例》的立法进程，在对条例中需要调整、规范的主要制度进一步研究和明确的基础上，争取年底之前完成报部局局长办公会议的送审稿，请辽宁海事局、天津海事局继续协助部局做好相关的调研、论证等工作。
（三）按照交通部2006年立法计划，完成《国际航行船舶保安规则》、《内河交通事故调查处理规定》、《船舶签证规则》、《航运企业船舶安全营运和防治污染管理规定》等一类规章的制订和立法审查工作。要求承担一类规章制订任务的部局有关处室在2006年6月30日之前按照规定程序完成规章的调研、起草、征求意见并形成送审稿。
（四）做好《游艇管理规定》等重要二类规章的立法调研和起草工作。请深圳海事局牵头，上海、山东海事局参加，对《游艇管理规定》从船舶、船检、船员、通航管理以及海事服务等方面开展调研，研究游艇管理的特点、规律以及境外成功的管理经验，形成征求意见稿报部局。其他二类规章，要求部局承担制订工作的处室在年内视情完成初稿或者征求意见稿，作为一类立法项目的储备。
（五）在做好交通立法工作的同时，还应当积极关注、深入研究和认真应对由其他部门起草的涉及海事行政管理的法律、法规的征求意见回复工作。部局各有关处室和各直属海事局、省级地方海事局，应当根据全国人大、国务院、交通部以及当地的立法计划，重视涉及海事行政管理的相关法律、行政法规、地方法规、行政规章和地方规章的制订工作，深入研究相关条文对海事工作的影响，认真应对征求意见的回复，并主动与相关单位和立法部门沟通，努力为海事行政执法争取和谐的法制局面。委托广东海事局对《航道法》的制订实施重点研究跟踪，并对该法的修改提出具体的意见和建议供部局参考。
（六）要进一步重视并做好海事法律、法规、规章以及交通部和中华人民共和国海事局发布的规范性文件的清理工作。部局各业务主管处室，应当对本处办理的以交通部或者中华人民共和国海事局名义发布的涉及海事行政执法业务的规范性文件，对照相应的法律、行政法规和交通部规章的规定，进行一次全面的清理，并就是否继续执行、修改或者废止提出具体意见，于2006年10月底之前送交部局法规处汇总。各直属海事局、省级地方海事局应当对本单位发布的涉及海事行政执法业务的规范性文件按照上述要求进行清理，并与2006年10月底之前将清理情况送交海事政策法规与发展战略研究中心汇总。
（七）做好涉及海事行政执法的相关法律、法规的研究和跟踪工作。海事政策法规与发展战略研究中心要对2006年全国人大和国务院立法计划中涉及海事行政执法的法律、行政法规逐一列为研究对象，进行及时、深入的研究和跟踪，提出需要部局关注的方面和相应的对策。经部局同意，海事政策法规与发展战略研究中心可以会同有关海事局或者专业院校、其他研究机构共同开展对相关法律、行政法规的研究工作。
（八）承担地方立法的直属海事局、地方海事局，应当充分认识地方海事立法对中央海事立法的补充作用，积极配合地方人大、政府制定海事地方性法规、规章，但同时必须注意维护法制的统一性和严肃性，在涉及海事立法的重点环节或者海事职责的重大问题，要及时向部局请示汇报。
（九）各直属海事局、省级地方海事局应当严格控制本单位及其下级海事局向社会或者管理相对人发布的规范性文件，禁止发布超越法律、法规、规章和交通部以及部局规范性文件中有关职责、权限、分工、执法条件、执法程序、办结时限和收费等规定的或者与之相抵触的文件。
三、海事法制建设工作
（一）海事行政许可工作
今年交通部第1号令发布了《海事行政许可条件规定》，为做好该部令的宣贯和实施工作，要求：
1、部局机关各业务处室和各直属海事局、省级地方海事局要以此为契机，并结合“规范管理年”活动，认真学习《行政许可法》及相关法规、规章，严格按照《海事行政许可条件规定》和《交通行政许可实施程序规定》实施许可。各海事局（处）不得擅自增加或者减少许可的条件，不得违反海事行政许可 “三分离”（即受理、审核、批准三分离，但当场许可除外）工作制度和原则。
2、部局机关各业务处室要按照《行政许可法》和《海事行政许可条件规定》、《交通行政许可实施程序规定》，结合各项许可的管理特点和要求，制订各项海事行政许可的具体申请文书、材料要求、实施程序规定、许可格式文书及用印规范，有关具体申请文书、材料的要求，应当于2006年3月底之前提出并交由部局法规处在政务公开指南中予以公示；具体实施程序规定和格式文书及用印规范应当于2006年9月底之前提出并交由部局法规处在政务公开指南中予以公示。
3、各海事局要将开展网上海事行政许可作为海事信息化工作、电子政务工作和执法便民的重要内容，法制工作部门要重点从网上申报、审批的公示、条件、程序、执法文书格式以及方便管理相对人等方面进行督察和配合，推进有关海事局开展网上受理、审核工作。
4、各直属海事局法制工作部门要结合海事管理机制调研的开展，深化海事行政许可制度改革，主要从：解决可能重复、重叠或者交叉的许可项目，转变许可管理模式，减少审批环节和简化工作程序，形成权力制衡，便利被许可人等方面进行研究。
（二）依法行政
国务院发布的《关于全面推进依法行政实施纲要》是海事局作为国家行政执法机关的工作准则，也是规范管理年的重要目标。为此，委托浙江海事局按照国务院《关于全面推进依法行政实施纲要》的要求，结合海事行政执法工作的特点和海事发展的需要，研究制订《海事系统全面推行依法行政的实施意见》，于年底之前将草案报送部局。
（三）行政执法监督工作
1、海事行政执法职责清理。海事行政执法职责是海事行政执法的基础和根本，也是规范管理年活动的重要基础工作。此项清理工作由海事政策法规研究中心会同山东海事局承担，按照上位法和国际条约，逐项清理、汇总、归纳、梳理，并将结果于2006年9月报送部局。
2、进一步贯彻落实执法监督制度和规定。2001年6月，部局制定了《海事行政执法监督实施办法（试行）》并发布“关于在全国海事系统开展执法监督的通知”。检查各海事局的行政执法监督制度和规定的贯彻落实情况，是今年规范管理年的主要内容之一，各直属海事局、省级地方海事局要从组织领导、法制工作部门的机构和人员、执法监督各项制度的建立和运行、执法监督工作的开展情况、责任追究规定和执法风纪的执行情况等方面，对5年来的执法监督工作进行全面的自查自纠和总结，并于2006年11月底之前将总结报告报送部局。委托天津海事局修订《海事行政执法监督实施办法（试行）》，并于2006年7月底之前将修订送审草案报送部局。
3、执法监督检查。部局将在年内适时组织部分海事局采用《海事行政执法监督检查与自评格式文书和系列表格》开展对执法监督制度的落实情况进行口检查和抽查，检查的重点是执法监督制度的建立健全情况、责任追究制度的落实情况、执法风纪情况以及海事行政处罚管理系统软件的推广应用及其对过错或者错案的预控作用，同时考核执法过错和错案率和执法过错和错案责任追究率。请山东海事局对《海事行政执法监督检查与自评格式文书和系列表格》作进一步修改完善后于年底前报部局。
（四）政务公开工作。“十一五”海事发展规划要求政务公开合规率达到90%以上，请山东海事局按照《行政许可法》的规定和中央、国务院关于政务公开的要求，以及部局提出的各项要求，修改、完善海事行政执法政务公开指南中的各项内容，于2006年6月底之前报请部局，并发文征求意见；请河北海事局会同河北省地方海事局，按照部局2001年发布的《在全国海事系统推行统一政务公开的实施意见》的有关要求，研究制订政务公开合规评估的具体规范要求，于2006年6月底之前报送部局。
（五）行政诉讼和行政复议
“十一五”海事发展规划要求“行政诉讼胜诉率达到90%以上”。部局将在年内举办“行政诉讼和行政复议实务”培训，请各海事局法制工作部门的主管人员参加。
（六）海事执法证工作
按照《关于实现全国海事一家人水上监管一盘棋的指导意见》，强化省级地方海事局对本省地方海事执法人员资格的统一管理，包括培训、资格审查、考核和跟踪管理等。各级海事局要按照要求，做好海事执法证换发工作以及对持证人员的监督管理和考核。
四、海事业务工作综合评价
海事业务工作综合评价指标体系已经在直属海事系统试运行三年，2006年开始正式运行该体系。各直属海事局要按照海事统计工作的要求，进一步做好指标体系基础数据的采集工作，确保基础数据客观、真实。“海事业务工作综合评价指标体系”将列入今年部软课题，请江苏海事局对该体系试运行三年来反映的问题在部软课题研究中进一步分析、研究和修改完善。要求水网地区的地方海事局参照该体系在本省内试运行，并将试运行情况于2007年1月份报送部局。
五、海事标准化工作
各级海事局要充分重视海事标准化工作。学会运用有关国家标准、交通部行业标准，规范管理相对人的水上交通安全和防治船舶污染的具体行为、作业规程以及对安全、环境的影响评价工作。部局将按有关部门的要求清理现行的涉及海事管理的标准，建立海事标准化体系框架，具体工作请上海海事局会同上海海事大学承担。
六、船舶法定检验技术法规工作
吸取埃及红海“萨拉姆98轮”事故教训，开展对海上滚装客船法定检验技术法规的调研，委托船级社提出进一步保障海上滚装客船建造、修造质量标准的对策意见。
配合渡口、渡船的专项整治活动，各直属海事局、省级地方海事局要继续对辖区内渡口、渡船有关规定的适用情况和实施情况进行调研，请海事政策法规与发展战略研究中心跟踪各海事局的调研情况并在年内提出评估报告。