民事判决书应增强透明度与说理性

车艳军


内容提要：我国的许多学者在讨论刑罚目的的时候，把“报应论”和“预防论”作为刑罚目的的两大流派进行论证。本文通过对刑罚目的和本质的比较，认为报应是刑罚的本质，在最大限度内减少犯罪的发生是刑罚的目的，同时刑罚目的受到刑罚本质的制约并通过刑罚本质加以实现。

关键词：刑罚目的；刑罚本质；预防；报应


　　刑罚目的是刑罚理论中一个古老而又常新的论题，不论是在理论中还是在实践中，都有着重要的指导意义，但是经过几百年的争论之后，人们对于刑罚的目的是什么依旧是众说纷纭，无法达成共识。笔者仅依据自己的理解提出一些浅薄的认识。
　　所谓刑罚是指由国家最高立法机关在刑法中确立，由法院对犯罪人适用并通过特定的机构执行的最为严厉的强制措施。①它和其他部门法如民法、行政法中的制裁措施一样都是使法律得以顺利实施的手段，是人们在认识到其属性之后为了实现一定的目的而创制的，属于客观范畴；刑罚目的是一个主观范畴，是人们通过创制、运用刑罚想要达到的某种结果。也就是说，刑罚目的是人的目的，而不是刑罚本身的目的。目前我国刑法理论界中却存在着一些观点，把刑罚目的与刑罚本质（即刑罚正当化根据）混为一谈了。因此，要弄清刑罚的目的是什么，首先要界定刑罚目的与本质的联系与区别。
　　所谓本质是指事物本身固有的决定事物性质、面貌、和发展的根本属性，它属于客观范畴，而目的是属于主观范畴的。刑罚本质属性决定了刑罚的目的，刑罚的目的建立在刑罚的本质基础之上。反过来，刑罚目的又反作用于刑罚本质，当这种反作用力达到一定程度甚至会使刑罚发生质变。刑罚的目的和本质紧密的结合在一起，作为一种合目的性的人为之物，刑罚是国家基于对其属性的认识并为了利用其各种属性而制造出来的。这就决定了刑罚的各种属性（包括本质属性）已被注入了国家意识，而刑罚目的的实现就有赖于包括本质属性在内的各种属性演变为刑罚功能，进而通过刑罚功能的发挥使刑罚目的变为现实。但是二者的区别也是十分重要的，不可混淆。刑罚本质是客观存在的，其客观实在性不以人的意志为转移，但是它不会自在自为的发挥作用，只有服务于刑罚的目的才能突现它的价值；刑罚目的属于主观范畴，虽然人们为了实现一定的目的而创制刑罚，但一经创制完成，人们的目的就要受到刑罚本质的制约，只能利用它而不能改变它。总而言之，刑罚本质与刑罚目的是紧密联系着的两个不同概念，研究刑罚目的就要回答人们为什么要创制和运用刑罚？人们希望通过刑罚达到一种什么样的结果？而刑罚的本质回答的是刑罚的正当化根据问题，也就是为什么使用刑罚不是犯罪？刑罚为什么是正当的？
　　目前我国许多学者在讨论刑罚目的时，把本属于刑罚本质领域内的报应论、预防论等学说作为刑罚目的加以讨论，认为旧派的报应刑论主张刑罚的唯一目的是报应，除此以外刑罚没有任何目的；新派的目的刑论（即预防论）主张报应不是目的，预防犯罪才是刑罚目的。如有的学者说：“报应主义认为犯罪是对罪犯科刑的唯一原因，刑罚是犯罪的当然结果。页就是说，报应即是国家行使刑罚权的理由，也是刑罚的目的，除了报应外，刑罚再无其他目的。”②这其实是一个很大的误解。报应论和预防论并不是完全排斥对方的，它们只是从不同的角度来说明刑罚正当化的根据，报应论以个人为本位，强调个人主义与自由主义，反对将个人作为社会的手段，是从犯罪人个人的角度来说明刑罚的正当性，而不是说报应是刑罚唯一的目的；预防论则以社会为本位，强调国家主义与权威主义，主张为了社会而适用刑罚，从社会的角度来说明刑罚的正当性，它也并不排斥刑罚具有报应的目的。虽然报应论与预防论之间也存在着许多争议，但这些争议都是围绕着刑罚的本质而展开的，它对刑罚目的具有一定指导意义，但刑罚目的并不是争议的核心。
　　笔者认为，刑罚是国家维护正常统治的工具，它的目的只能是在最大限度内减少犯罪的发生。犯罪对人类文明来说究竟是善还是恶，至今也没有一个定论，但我们可以肯定的说，犯罪是对法秩序的破坏，对国家统治的威胁，因此国家才会要通过刑罚来制裁它。立法者所关注的不是刑罚对犯罪的具体报应公正，也不是刑罚在多大程度上能够将一个罪犯教育改造好，使他不再重蹈覆辙。立法者之所以要制定刑罚，只是要为全社会提供一个大致的行为范式，告诉人们什么可以做，什么不可以做，如果做了不应该做的事会受到什么样的惩罚。刑罚的目的就是要维护一个相当平稳的社会环境以利于国家的统治。千百年来的历史经验告诉我们，犯罪现象的产生和存在是一种必然，是不可以被预防的，在这点上笔者并无不同意见，但是，是不是所有的犯罪都是不可以被阻止的呢？人们对犯罪就无能为力了吗？诚然，犯罪是一种社会现象，它的产生与社会的经济、文化发展水平，人们的生存环境、受教育程度以及心理素质等众多因素有关，不是单凭刑罚这一种方法就可以解决的，但是刑罚在减少犯罪维护社会秩序方面所起的重要作用却是不可以否认的。而且，既然减少犯罪是一个社会综合治理工程，就需要从各个相关方面一起下手，充分发挥他们各自的作用，才能达到遏制犯罪的目标。承认刑罚在这一过程中的重要作用并不是就意味着刑罚可以消灭所有的犯罪。所以，刑罚不能也不是为了消灭犯罪才产生的，但它是针对犯罪而产生的，为了在最大限度内减少犯罪的发生。
　　按照我国刑法学界的通说，刑罚的目的在于预防犯罪，即一般预防与特殊预防。前者是指通过对犯罪人适用一定的刑罚而对社会上的其他人，主要是那些不稳定分子产生阻止其犯罪的作用。后者是指通过对犯罪人使用一定的刑罚使之永久或在一定时间内丧失再犯能力。③笔者认为，首先将刑罚目的概括为“一般预防”与“特殊预防”是不妥的，因为一般预防和特殊预防这两个词都来源于关于刑罚正当性的讨论，如果简单将其引入刑罚目的领域则会有混淆刑罚目的与刑罚本质的危险。即使在刑罚目的的意义上使用“预防”一词也是不够准确的。前文已经论述过，犯罪的发生是必然的，无论是刑罚还是其他的什么手段，都不可能预防犯罪的发生，所以在研究刑罚目的时不宜使用预防一词。其次，刑罚是为全社会而设，它的着眼点在于一般民众，只要大部分人都能够遵守法律的规定，就能够保证社会秩序的稳定从而实现立法者的目的。即使有一小撮人不顾法律的禁止肆意妄为，凭他们的力量也不足以颠覆整个统治基础，刑罚之所以制裁他们并不是为了教育改造他们，而是将他们作为“儆猴之鸡”，以此告诫社会民众法律不可被侵犯，否则会受到严厉的惩罚，坦白说就是把罪犯当作了防卫社会的手段。简言之，刑罚适用于罪犯并不等于刑罚的目的在于罪犯，刑罚的制定和适用就像是一部宣传片，是为了展现在社会大众面前起到警戒的作用。我们可以想象一下，如果在刑罚被制定以前，某人犯了罪，但是立法者明确的知道从此以后社会上不会再有犯罪发生，那么他就没有必要再制定刑罚，因为这次犯罪是绝无仅有的一次，它的存在对社会的影响微乎其微，甚至可以忽略不计；如果一个国家明天就要解散，那么即使今天有人犯了最严重的罪，也不必再对他发动刑罚了，因为国家即将不复存在，刑罚失去了赖以生存的载体，所要保护的对象也已消失，因此刑罚也就没有发挥作用的必要了。
　　有人担心将“预防犯罪”（即在最大限度内减少犯罪的发生。为了便于理解，笔者在此处仍采用通说中的称谓，但内容已不相同）作为刑罚的目的就会导致刑罚漫无边际的严厉，甚至为了威慑他人而对没有犯罪的人适用刑罚，换言之，只考虑“预防”的目的刑罚便没有上限。其实这种担心是多余的。我们在研究刑罚目的的同时是不可能脱离刑罚的本质的，目的受到本质的制约（刑罚目的与本质的关系前文已经论及）。笔者认为，刑罚的本质是报应，这便给刑罚划定了上限，即只能在罪刑相适应的范围内科处刑罚，刑罚的目的只能是在这一报应本质制约下的目的。二者相结合，不仅弥补了报应刑不能解释免除处罚、缓刑、减刑、假释制度的不足，也克服了预防刑无法适应罪刑相适应原则的缺陷。有一点需要说明的是，刑罚的目的要受到刑罚本质的制约，但并不是意味着目的沦为本质的奴隶，人们要充分利用刑罚的本质去实现刑罚的目的，也就是说“预防犯罪”是第一位的，报应是第二位的。因为，刑罚本身是一种对犯罪的恶报，“与恶行发生后期待恶报相比，人们肯定宁愿期待没有恶行。显然，恶有恶报是不得已的，而没有恶行才是最理想的状态。”④随着人类社会的发展和文明的进步，刑罚的程度会越来越轻，非刑罚化已经成为一种趋势。刑罚目的在本质的限制下，可能使刑罚朝着时代进步的方面发展，如果有其他方法可以减少犯罪的发生，就不必一定要采取刑罚这种痛苦的方式。因此，在某种犯罪不需要处刑时，可以考虑免除处罚，在需要使用刑罚的情况下，首先要考虑刑罚目的的需要，即对社会的警戒作用，其次考虑报应的要求，以报应的标准限定刑罚的程度。
　　参考文献：
　　① 邱兴隆、许章润：《刑罚学》，中国政法大学出版社1991年版第52页。
　　② 田文昌：《刑罚目的论》，中国政法大学出版社1987年版第9页。
　　③ 高铭暄主编：《刑法学原理》第三卷，中国人民大学出版社1994年版第61－62页。
　　④ 张明楷：《刑法格言的展开》，法律出版社1999年版第286页。




江苏省宿迁市人民政府


宿迁市人民政府关于印发宿迁市古树名木保护管理暂行办法的通知

宿政发〔2004〕104号


各县、区人民政府，市各委、办、局，市各直属单位：

《宿迁市古树名木保护管理暂行办法》已经市人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。







宿 迁 市 人 民 政 府

二ＯＯ四年六月二十三日





宿迁市古树名木保护管理暂行办法



第一条 为加强古树名木的保护和管理，保护国家重要生物资源和历史文化遗产，根据《中华人民共和国森林法》、国务院《城市绿化条例》和《江苏省城市古树名木养护管理暂行规定》（苏建园〔2000〕320号）的规定，结合本市实际，制定本办法。

第二条 本办法所称古树名木，古树是指树龄在50年以上的树木；名木是指稀有、珍贵树木，具有历史价值或者重要纪念意义的树木。

第三条 本市行政区域内的古树名木保护管理，适用本办法。

第四条 县级（含）以上林业行政主管部门和建设行政主管部门(以下简称林业和建设管理部门)，分别主管农村和城市建设用地范围内的古树名木保护管理工作。县级（含）以上绿化委员会办公室协调相关部门做好古树名木调查、建档、登记等工作。

第五条 古树名木是国家的宝贵财富，任何单位和个人均有保护古树名木的义务和制止、检举损伤、破坏古树名木行为的权利。

第六条 古树名木由市林业和建设管理部门按统一标准进行鉴定、定级、登记、编号、建立档案，报市人民政府公布，设立标志。

第七条 古树名木按下列标准确定等级：

（一）符合下列情况之一的，为一级古树名木：树龄300年以上的树木；具有特殊史学价值的树木；作为传统名胜主题的树木；由国家元首 (含历代帝王)或政府首脑种植、赠送的树木；选育成功的具有国际先进水平的第一代珍贵稀有品种；在本地区发现并经鉴定列为新种或变种，具有国际影响的标本树。

（二）符合下列情况之一的，为二级古树名木：树龄200―299年的树木；在名胜景点起重要点缀作用的树木；由古今中外著名人士种植、赠送或题咏过的树木；选育成功的具有国内先进水平的第一代珍贵稀有品种；在本地区发现并经鉴定列为新种或变种，具有国内影响的标本树。

（三）符合下列情况之一的，为三级古树名木：树龄50―199年的树木；具有重要观赏、科研价值的树木；选育成功的具有省内先进水平的第一代珍贵稀有品种；其他古树名木。

第八条 对已确定的古树名木，林业和建设管理部门应当按照实际情况及时建立管护责任制度，明确管护责任单位（人），制定并负责实施管护技术规范。

第九条 林业和建设管理部门应当加强古树名木管护工作，定期进行施肥、修剪、洒药。对长势不良的树木要及时进行复壮，更换营养土、追肥、加大地表通气、扩大围护范围等，确保正常生长。

第十条 古树名木管护责任单位(人)按照属地管护的原则划定：

（―）生长在机关、部队、团体、企业、事业单位范围内的，该单位为管护责任单位；

（二）生长在城市道路两侧及其周围的，该辖区园林绿化管理单位为管护责任单位；

（三）生长在风景名胜区内景点、景区、保护带范围内的，其管理机构为责任单位；

（四）生长在私人庭院内的，该住户居民为管护责任人； 庭院多人共有的，住户居民为共同管护责任人。

（五）生长在其他地域的，由林业和建设管理部门指定管护责任单位或责任人。

第十一条 古树名木管护责任单位(人)应当协助林业和建设管理部门按照管护技术规范，对古树名木进行养护管理。

管护责任单位(人)负责古树名木的日常监护管理。在古树名木生长环境变化、长势衰弱或受损害时，应当及时报告林业和建设管理部门。

第十二条 管护责任单位(人)不得擅自处理死亡的古树名木。对死亡的古树名木，应经林业和建设管理部门查明原因，明确责任，予以注销后，方可进行处理。

第十三条 禁止迁移一级古树名木。建设工程在选址和规划定点时，必须符合古树名木保护的有关规定。

国家、省、市重点建设工程确需迁移二级以下(含二级)古树名木的，必须经林业和建设管理部门论证、审查同意后，报市人民政府批准。

第十四条 建设规划管理部门应当兼顾古树名木的分布和保护范围，确定建设工程的定址界限，核发相应的建设规划许可证件。

第十五条 古树名木树干以外10―15米，为古树名木生长保护范围。在生长保护范围内新建、改建、扩建建设工程，必须满足古树名木根系生长和日照最基本的要求，并经林业或者建设管理部门审查同意。

第十六条 建设工程施工对古树名木生长有影响的，建设单位应当主动告知林业和建设管理部门，并提出施工保护方案，经林业和建设管理部门审查同意，落实具体措施后，方可实施施工。

第十七条 严禁砍伐古树名木。禁止下列损害古树名木的行为：

（一）用树木作支撑物，在树干上刻划、钉钉或缠绕绳索、铁丝等；

（二）淹渍树根、封砌地坪、遮挡日照；

（三）在生长保护范围内擅自搭建构(建)筑物、埋设管道、挖坑取土、堆放物料或者倾倒有害污水污物；

（四）未经管护责任单位（人）同意，采摘果实或种籽；

（五）未经林业和建设管理部门同意，擅自修剪或擅自培植；

（六）损毁古树名木保护标志及设施。

第十八条 集体或个人所有的古树名木，未经林业和建设管理部门批准，不得买卖或转让。捐献给国家的，给予适当的奖励。

第十九条 用于古树名木病虫害防治和复壮的养护管理费用，列入造林绿化养护费用年度计划。

第二十条 对管护古树名木有突出贡献的单位和个人，林业和建设管理部门应当给予表彰或奖励。

第二十一条 对违反本办法规定，造成古树名木损伤或死亡的，由林业和建设管理部门责令直接责任者赔偿损失。

古树名木损伤或死亡的赔偿费，由林业和建设管理部门组织有关专家和专业人员进行测评后确定。

赔偿费实行财政专户存储，专项用于古树名木的保护和管理。

第二十二条 对损害古树名木的违法行为，林业和建设管理部门应当及时予以制止，责令停止侵害、恢复原状或限期改正；造成损失的，应当负赔偿责任。

第二十三条 林业和建设管理部门或园林绿化管理单位因整治保护措施不当，管理不力，或者对发现的问题不及时处理，致使古树名木损伤或死亡的，对直接责任人员和单位负责人由所在单位或上级主管部门给予行政处分，并承担相应经济赔偿责任。

第二十四条 违反本办法规定，应当给予治安处罚的，按照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的有关规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第二十五条 对本办法规定的行政审查事项，林业和建设管理部门应当在接到书面申请7日内作出决定，逾期不予答复的，视为同意。当事人对林业和建设管理部门作出的行政处罚及其他具体行政行为不服的，可依法申请复议或提起诉讼。

第二十六条 本办法由宿迁市古树名木行政主管部门负责解释。

第二十七条 本办法自2004年7月8日起施行。